政府侵入私营企业保留地的消息与日俱增,这片保留地正在迅速萎缩。对于那些追逐「时代精神」的拥趸、自诩为未来浪潮弄潮儿的人们而言,资本主义的未来,看起来就像渡渡鸟的未来一样「光明」。他们错了。反攻的号角已经吹响。哪里有政府垄断,哪里就有低效、劣质的服务,以及盈利的良机。资本主义正在绝地反击。
此类垄断中,最广为人知的就是邮政系统。在那里,资本主义的先进力量已经迫使这个政府垄断体系,即便坐拥巨额联邦补贴,也不得不采取法律行动来限制私人竞争对手。
然而,还存在一个比邮政系统规模更大、效率更低的政府垄断。这是一个服务行业,其运作效率之低下,令人发指:客户常常要排队等上好几年才能获得受理,接着又要耗费更多年来等待政府完成一项本该一两周就了结的事务。毫不奇怪,八到九成的客户最终都选择了放弃,干脆回家自己解决问题。
我所指的,当然是「仲裁并执行私人合约」这项服务。目前,这项服务主要由民事法庭承担。但它完全可以由私人机构做得更好。并且在某些情况下,私人机构已经在这样做了。
在这个行业里与法庭竞争的,被称为「仲裁员」;我相信,业内最大的组织是「美国仲裁协会」(American Arbitration Association)。许多公司,特别是那些业务遍布全球、因而受制于复杂国际法的公司,都会在合约中约定,任何关于合约条款的争议都将交由美国仲裁协会进行仲裁。通常,这类合约所涉及的事项,其关键在于能否立即做出裁决,而非裁决内容本身。如果这类事务诉诸法庭,那么等到案件尘埃落定之时,双方恐怕早就忘了当初争执的焦点是什么了。仲裁,正是为解决此类争端提供了一条更快捷、更经济的途径。
当争议仅仅是源于诚实的误解,且维系双方良好关系比解决问题本身更重要时,不带强制执行机制的仲裁协议是法院一个令人满意的替代方案。但在其他情况下,如果仲裁员不像法庭那样拥有强制执行其裁决的权力,仲裁的结果可能就无法令人满意。一旦一方拒绝接受裁决,另一方唯一的办法就是诉诸法庭,然后祈祷那个姗姗来迟的判决结果,能对自己的孙辈还有点用处。
仲裁的潜在业务中,有很大一部分涉及需要某种强制执行机制的合约。一位能够提供此类可强制执行仲裁的企业家,应当能赚得盆满钵满。如今,人们花费数十亿美元从法院系统购买同样的服务;一个优秀的私人机构,理应能将这数十亿美元中的相当一部分转化为利润。
我能想出两种无需动用政府法院系统,便能提供此类可强制执行仲裁的方法。这两种方法都要求仲裁机构,如同当下的仲裁员一样,不仅要拥有不比法院更腐败的声誉,更要远超于此,达到被公认为绝对诚信的境界。有证据表明,只要市场有需求,拥有这种声誉的公司就会应运而生。例如,数年前,美国运通公司(American Express)主动承担了一笔并非其法律责任的债务,金额高达其当年利润的很大一部分。美国运通之所以这样做,是因为从道义上讲,公司难辞其咎,并且,由于这家公司的业务就是创造「信誉」(顺便一提,它在这方面比政府做得好得多),其一丝不苟的诚信声誉,对公司而言远比承担那笔债务的成本更有价值。
第一种强制执行的方法是,由签约双方各自向仲裁公司预交一笔款项,金额等同于合同规定的最高罚金。仲裁公司对如何使用这笔资金拥有完全的自由裁量权。一旦发生违约,仲裁公司就会从违约方的预交款中划拨相应的金额给另一方。待合同期满,公司会在扣除预先约定的服务费后,将余款连同利息一并返还给签约双方。签约公司与仲裁公司之间将不存在由法院强制执行的合约;因此,没有任何法律障碍能阻止仲裁公司将两笔押金都中饱私囊——但仅此一次。
第二种强制执行的方式已在应用,尽管使用者并非仲裁公司。它现在的形式被称为「信用评级」。任何公司,如果同意了合同仲裁却又拒绝遵守仲裁结果,就会被仲裁机构列入黑名单——永远禁止其再次使用服务。两家公司在签署仲裁协议前,都会先向所有信誉良好的仲裁机构查询,确保对方不在黑名单之列,因为与一家有违约前科的公司签署仲裁协议,毫无意义。因此,一家被列入黑名单的公司将被迫只能通过法院,而非仲裁,来强制执行其合同。考虑到法院如今的糟糕状况,无法使用仲裁机制将是沉重的商业成本。因此,被列入黑名单的威胁,将成为确保各方遵守仲裁合约的有效制裁。
在这样的体系下,将会出现两种类型的公司:一种是几乎所有合同都通过仲裁解决,并以一贯遵守仲裁结果而闻名;另一种则是依赖法院强制执行合同的公司。第一类公司将拥有显而易见的竞争优势。诚信,确实能带来回报。
这种自由企业机制,不必局限于涉及明确合同的民事案件。许多人身伤害案件,以及其他类型的民事案件,都可以通过保险公司之间的仲裁协议来解决。某种程度上,这已是现实;当下的保险公司不仅提供汇聚客户风险的服务,还通过彼此间的谈判,旨在庭外和解以避免法律费用,从而部分地替代了法院的功能。这项工作,或许可以由专营此类仲裁业务的公司做得更好。
一位潜在的仲裁创业者,面对的是一个价值数十亿美元的市场,而这个市场如今几乎完全被一个以过高价格出售劣质服务的政府垄断者所掌控。要想投身此业,你所需要的无非是诚信、智慧、勤奋和运气。
[第六十六章[1]描述了如何利用公钥加密技术提供的工具,在线实现此方法的一个版本。]
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感谢主要译者 gemini-2.5-pro,校对 Jarrett Ye
原文:daviddfriedman.com/Machinery 3rd Edn.pdf#page=94.12
本译文仅供学习交流,不代表译者观点